【案情】
某建设单位(下称甲方)欲建某工程项目，遂于1998年4月与自称是某建设公司西安公司的乙方签订《建筑工程承包合同》，双方约定：经甲方代表同意，赶工费用按实际发生进入决算。1999年1月甲乙双方又签订《终止合同协议》，该协议约定：“赶工费及工程返修费另行协商，如不能达成协议，此纠纷交由某市仲裁委员会仲裁”。2001年5月乙方根据《终止合同协议》中的仲裁条款就赶工费问题向某市仲裁委员会申请仲裁。甲方则在仲裁庭首次开庭前向法院申请确认该仲裁条款无效。 甲方认为：乙方在签订《建筑工程承包合同》及《终止合同协议》时并未依法注册成立，因此根本不具有签订仲裁条款的民事行为能力。乙方认为：1999年9月该建设公司申请成立了该建设公司西安分公司，2000年3月又申请变更为该建设公司西安公司。且该建设公司出具了授权乙方于1994年至1997年在西安地区承揽工程的委托书，因此上述《建筑工程承包合同》及《终止合同协议》有效，仲裁条款当然有效。
【裁判结果】
法院认为，仲裁条款应由具有民事行为能力的民事主体签订。乙方与甲方签订仲裁条款时，尚未取得工商管理部门的工商登记，无缔约的民事行为能力，故法院裁定乙方与甲方签订的仲裁条款应属无效。
【律师说法】
仲裁协议的有效条件是：1、当事人应具缔约能力;2、意思表示真实;3、不违反法律和社会公共利益。而本案的乙方在签订《建筑工程承包合同》及《终止合同协议》时尚未依法注册登记。依据《民法通则》第三十六第二款规定，法人的民事权利能力和民事行为能力，从法人成立时产生，自法人终止时消灭。法人分支机构亦然。《公司登记管理条例》第四十条规定：公司设立分公司的，应当向分公司所在地的市、县公司登记机关申请登记;核准登记的，发给《营业执照》。因此，依法办理工商登记是公司(包括公司分支机构)取得法律拟制人格，从而以自己名义对外实施民事行为的必要条件。未注册登记的公司分支机构，不具有合法的民事主体资格，即不具有民事权利能力及民事行为能力，因而，其签订的仲裁条款当属无效。
