于欢，给你提一点专业的刑事辩护意见！
作者：河南森合律师事务所刑事部孙瑞红律师
于欢，你的案子这两天微信刷屏，几乎一边倒的为你求情，甚至新华社都有文章支持你。但是我认为，不要过于乐观，毕竟之前有河北的贾敬龙杀害村官案，媒体也是一边倒的支持留他一命，但是还是没有把命留住。实际上，专业的法律意见才是你最需要的。我来提供一点我的专业意见。
首先，本案你是否构成犯罪和构成什么犯罪，和你们是否欠别人的钱没有关系。有关的是当时死者、伤者对你们做什么，你按照法律规定能够做什么？所以，网络上一直渲染着死者伤者的黑社会背景、高利贷等等，这只是要渲染一种舆论，他们活该，死了也该。你是伟大的，应当时无罪的。但是我想说的是，你不要被这些信息迷惑了。是不是构成犯罪，构成什么犯罪，不是网络、甚至是现实民意来决定的，而是司法来决定的。
其次，你是不构成正当防卫的，不要试图通过正当防卫来免罪。先不搞找砖头，听听分析再决定拍不拍砖也不迟。
不管是你自己辩护还是律师为你辩护，是离不开具体法律规定的。你是否构成正当防卫，是要根据我国刑法关于正当防卫的规定来分析你的行为是否符合的。
我国刑法第二十条总计三款规定如下：
为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。
正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。
对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。
第一款讲的是正当防卫的概念，你似乎是符合的，但是看看第二款和第三款，就不一定了。第二款规定的是防卫过当。就是说正当防卫是要在必要的限度之内的，超过必要限度造成重大损害就不是正当防卫了，是应对负刑事责任的。第三款规定的是无过当防卫权，但是限于其中列举的明确的情形和兜底的规定，毫无疑问，无论是兜底不兜底，要想有无当防卫权，必须要有严重危及人身安全的暴力犯罪存在。
本案中，我看到媒体把案发过程中一些细节报道出来。我认为本案的死者、伤者的行为是涉嫌犯罪的。但是很客观的讲，我不认为死者、伤者的行为是刑法第二十条第三款规定的那些行为。关于这一点，何兵教授转发过清华大学周光权教授的一篇博文，周光权老师认为死者、伤者等涉黑组织成员对你们长时间的进行拘禁、侮辱的行为符合“行凶”，死者对你母亲的行为属于“猥亵”，这是与“强奸”类似的行为，所以周光权教授认为你可以实施无过当防卫。但是我不这样认为，周光权教授的意见有类推的嫌疑。一方面，长时间拘禁可以是构成非法拘禁罪，对非法拘禁罪可以实施无过当防卫吗？当然不可以。另一方，把侮辱行为更进一步称之为“猥亵”，这一点我也赞同，甚至说死者伤者同时涉嫌强制猥亵妇女罪（由于是同一时段，同一行为，与非法拘禁罪构成想象竞合，处罚时从一重罪处理）我也赞同。但是说“猥亵”类似于“强奸”，这我就不认同了。如果周光权教授的这一逻辑成立，刑法第二百三十七条规定的强制猥亵侮辱妇女儿童罪，就需要修改了，因为猥亵是类似于强奸的行为，可以按照强奸去处理了。但是刑法规定中为什么没有这样规定？就是因为猥亵和强奸还是不同的，在刑法236条强奸罪的处罚规定和237条强制猥亵侮辱妇女罪的处罚规定中，通过对比可以发现触犯237条的强制猥亵侮辱行为是轻于236条强奸行为的。刑法第二十条明确规定是强奸一词，而不是猥亵，也说明强制猥亵行为并未达到强奸的严重程度，亦即面对强制猥亵犯罪，也不可以实施无过当防卫权。因此，我认为，在本案中，死者、伤者的行为不足以让你实施无过当防卫权，你不能构成正当防卫。
第三，你行为性质的精准认定和处罚的专业分析。
你不能实施无过当防卫权，不表示你不能够实施正当防卫行为，针对当时的情况，你必须要有所作为，否则天理不容啊！你完全有权利在必要的限度内实施正当防卫，但不要超过必要的限度。所谓超过必要的限度，是指给不法侵害人造成重伤以上的结果。本案的结果显示你超过了必要的限度。你有正当防卫的权利，超过了必要的限度造成了不应有的损害，就是防卫过当。防卫过当本身不是一个罪名，具体的本案，你防卫过当后涉嫌的罪名就是故意伤害罪，据媒体报道，有死亡的，有重伤的，也有轻伤的。这种情况下，按照重一点的处理。即按照故意伤害致人死亡处理。那么怎么处罚合适？
我国刑法第二百三十四条规定：
故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
也就是说，故意伤害致人死亡的基本法定刑是在处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑这一法定量刑幅度内。当然了，没有什么特别情节的话，至少应对是十年以上有期徒刑。不过我认为你有特殊情节，你不应当在十年以上有期徒刑，也不应当在无期徒刑。应在三年以上十年以下有期徒刑范围内处罚，或者免除处罚。因为虽然你触犯的罪名是故意伤害罪，但是你是因为防卫过当才造成的。所以，对你的量刑要从防卫过当规定出发。刑法第二十条第二款规定“正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。”也就是说，对你涉嫌故意伤害罪在处罚时应当减轻处罚或者免于处罚。
在本案中，“处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑”包含了三个刑种，但是这是一个法定量刑幅度，绝不可以认为是三个法定刑幅度，这是非常重要的一点，需要特别注意。很多律师和法官都认为你应该判死刑的，给你判个无期徒刑就是减轻处罚了，这是错误的。而根据我国刑法第六十三条规定，“犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。”也就是说如果基本的犯罪事实对应的法定量刑幅度是“处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑”，在量刑时要减轻处罚，是应当在“处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑”这一法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚的。下一个量刑幅度是“三年以上十年以下有期徒刑”。当然了，免于刑事处罚是不需要考虑这些的。
对你是减轻处罚，还是免于刑事处罚，这就要看司法机关如何裁量了。如果司法机关不对你免于刑事处罚，而是减轻处罚。在三年以上十年以下范围内量刑的话，你最终的宣告刑应对是在三年至五年范围内。按照最高人民法院《关于常见犯罪量刑指导意见试行》中规定的量刑方法，不难算出。在这本人并未了解你的年龄、精神状态、是否自首、是否赔偿取得谅解、是否无前科等等需要在量刑时考虑的情节，我这里也不能够具体的计算给你看看。相信你的律师是有机会安排这件事的。
最后，我想说的是，你的遭遇是很多人现在都在面临的问题，我很同情你。但是不管是谁同情你，不表示可以一味的搞些感情的渲染，搞的很悲情！其实大可不必，如果司法没有问题，有专业的辩护就行！或许媒体的报道会影响到司法，也或许不会。如果真的影响到了，可以理解为司法回应了民意，也可以理解为司法尚不能够排除干扰。总之，我认为，专业的法律意见是司法机关裁决的时候要重点考虑的。提出我的意见，希望能够帮助到你，也希望你好运！（完）
