王思鲁：广东广强律师事务所主任
本文曾发表在《茂名法制报》
吴某到缅甸木姐意欲贩毒，因对毒品特性了解不多，被毒贩所骗，买得块状"海洛因"七千克（经鉴定为洗衣粉），在经边关，意欲进入我境时被我边防检查人员抓获。
在讨论此案中，对吴某走私假毒品行为如何定性意见分歧。第一种意见认为，吴某行为不构成犯罪。因吴某走私的是洗衣粉，不是真正的毒品，携带洗衣粉不属于违反海关法规，而只是逃避海关监督的行为，所以，吴某行为不构成犯罪。第二种意见认为，吴某行为定走私毒品罪（未遂）。因吴某在主观上有走私毒品的故意，在客观上属走私毒品的行为，至于是假毒品，那是对事实的认识错误，这是犯罪分子意志以外的原因，并不影响此罪的构成，所以，吴某行为定走私毒品罪（未遂）。
笔者同意第二种意见，吴某在不明知是假毒品的情况下，其走私假毒品行为同在国内贩卖、运输假毒品行为没有本质区别，在国内不明知是假毒品而当真毒品进行贩卖，运输的，一般都视为构成贩卖、运输毒品罪（未遂）。贩毒活动是一种严重危害社会的犯罪活动，走私毒品行为的本身就属于情节严重的行为，至于毒品是假的，那是行为人意志以外的原因，属于行为人对事实认识错误，不影响犯罪构成。所以，走私假毒品的行为只要其行为进行到一定阶段，就应视为构成犯罪，吴某行为构成走私毒品罪（未遂）。
