摘要 最高法近日发布了《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》，进一步规范了自首、立功的认定标准，严格了认定程序，明确了从宽处罚幅度。其中对采用捆绑手段“送子归案”的处理首次进行了明确。法律对这种“大义灭亲”的行为应予以充分肯定和积极鼓励，在量刑时一般应当考虑犯罪嫌疑人亲友的意愿，参照法律对自首的有关规定酌情从轻处罚。
法邦网： 贾霆律师您好，首先欢迎您做客法邦网。在我们的访谈正式开始之前，先跟大家打声招呼吧。
贾霆律师：
各位网友，你们好！谢谢大家对法邦网的关注和支持！
法邦网： 最高法这次将“大义灭亲”行为在量刑时参照法律对自首的有关规定酌情从轻处罚，对此您是怎么看的。
贾霆律师：
我认为这个《意见》的出台，是一件对法制建设有着不同寻常的影响的大事。它不但对指导司法机关正确量刑有着非常重要的意义，而且让律师在刑事案件中的辩护中也有了明确的依据。
我个人对这个《意见》的态度是百分之二百地拥护！
法邦网： 在《意见》没有出台前，对这种“送子归案”是如何处理的？
贾霆律师：
司法实践中，处理结果并不统一，因为毕竟没有明确的相关规定。对这种情况的处理，只能靠司法机关（更准确地说应当是承办法官）的法律水平和主观认识来定了。有人认为这样的情况属于自首，理由是不管被告人当时是否心甘情愿，但毕竟在亲友的监督下到了司法机关投案，与作案后潜逃被抓回归案的情况要区别对待，这样更能体现法律的公平；当然也有人认为不属于自首，理由是自首的前提必须是被告人主动投案而不是被迫投案；还有人认为即使被告人投案，但只要投案后没有如实供述全部罪行，仍然不能认定为自首。
我日前刚办结的一个死刑复核案件就是属于最后一种情况：被告人作案潜逃到外地后跟其父亲通了电话，其父一边劝说其回来自首，一边连夜到公安机关主动报案并作了笔录。次日一早又坐长途汽车到外地找到被告人，带他直接回到刑警大队投案。但是，最后审判这个案件的两级法院均以被告人没有全部供述所犯罪行（我认为其所谓“全部罪行”有疑点，证据不足）为理由，没有认定为自首。这个被告人于19天前被执行了死刑。
法邦网： 不少网友都不理解，既然“送子归案”属于被动归案，最高法也认为这种做法不宜认定为自动投案，又为何要从轻处罚，贾霆律师，能否为大家解答一下。
贾霆律师： 这个问题正如我前面所说，认定自首的前提必须是被告人主动投案而不是被迫投案，所以这种情况不宜认定为自动投案。但是，被告人本人或亲友的行为毕竟在客观上对侦查机关的破案起到了帮助作用，在个别案子甚至是至关重要的帮助，可以说没有这个“大义灭亲”的行为就无法找到犯罪人，当然也就破不了案。针对这种情况，法律上应当给予褒奖。立法上的从轻，会鼓励更多的疑犯亲友去“大义灭亲”，这样的局面正是社会与犯罪作斗争所迫切需要的，它更能彰显法律“公平与正义”的价值。相反，如果象我刚才提到的那个案子一样不从轻处罚，其结果必然让那些深明大义、带亲人投案的疑犯亲友寒心！他们和他们的犯了罪的亲属会徘徊在司法机关冷森森的大门之外，面对高悬在头顶的达摩克利斯之剑望而却步！
法邦网： 这种“酌情从轻”在法律上是如何规定的，还有哪些情形可以适用“酌情从轻处罚”？
贾霆律师：
所谓“酌情从轻”，就是办案机关在对被告人量刑时，从情理角度考虑，在法定的量刑幅度内尽量给予比较轻的处罚。比如：故意杀人案件如果没有从轻情节一般是要判处死刑的，但是，有了这个情节就可以判处死缓（死刑缓期二年执行）或者无期徒刑。
根据现行司法解释和司法实践，可以“酌情从轻处罚”的情形包括：被告人如实交待案情的；认罪态度好且有实际悔罪表现的；被告人积极退赃的或其亲属赔偿被害人的损失的；被害人对案件的发生存在过错的；因婚姻家庭纠纷引发案件的；证据不足以证实被告人直接致被害人死亡的；被告人参与抢救被害人的；被告人因年迈不宜羁押的等等。
需要说明的是：既然是“酌情从轻处罚”，那就当然意味着不是法律（狭义）的规定，而是承办法官的自由裁量。
法邦网： 酌情从轻处罚是否意味着法官有更大的自由裁量权，实务中如何避免这种权利被滥用，目前的法律对此有何规制？
贾霆律师：
我想不会。因为这个《意见》对什么情况下可以“酌情从轻处罚”是有相关规定的，而且我国多年的司法实践也积累了一些审判经验，最高人民法院经常为此召开座谈会及时进行总结，这些座谈会的纪要一直在指导着各级司法机关的办案实践。
至于如何避免自由裁量权被滥用，其实大家担心的这个问题正在逐步得到解决。此前，最高人民法院2010年9月13月发布、2010年10月1日试行的《人民法院量刑指导意见》就是为解决这个问题而制订的。这个文件里对实践中最常见的十几种犯罪的量刑都进行了细化，文件出台后社会普遍反映良好。
法邦网： 对于今天的话题，您还有需要补充的吗？
贾霆律师： 没有了。谢谢法邦网给了我与网友交流的机会！谢谢网友的关注！
法邦网： 再次感谢贾霆律师的参与。在此，也希望您对我们法邦网提一些意见或者建议，以促进我们网站更好的为律师和公众服务。
贾霆律师： 作为法邦网的会员，我也一直在关注着她的成长、发展和壮大。我认为能在林林总总、数以万计的网站中站稳脚跟并取得今天骄人的成绩，说明法邦网办得相当成功。祝愿法邦网在新的一年里蒸蒸日上、越办越强！
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贾霆律师
贾霆律师，男，汉族，1969年出生，1993年毕业于河南大学，中文/法律双学历。现在中国人民大学研究生院进修。2002年取得全国首届法律职业资格。曾为北京电视台《法制进行时》资深咨询律师，北京市政府部门法律顾问.现为北京市博人律师事务所执业律师，中国青少年作家记者协会会员。
擅长领域：婚姻家庭 遗产继承 房产纠纷 合同纠纷 罪与非罪 刑事辩护 常年顾问 行政诉讼 国家赔偿 交通事故
劳动纠纷手机号码：13552876488
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