法邦网—法律名人谈

法邦网： 邵律师您好！首先，欢迎您做客法邦网。在我们的访谈正式开始之前，先跟大家打声招呼吧。

邵雷雷律师： 　　主持人您好，观众朋友大家好。我是北京市盈科律师事务所邵雷雷律师，很高兴来到法眼看经济栏目和大家分享我的领域特长。

法邦网： 跨国并购是中国企业对外投资的一种重要方式。近几年来，跨国并购问题已经成为中外企业共同关注的一个热点，那么，什么是企业的跨国并购？我国又是如何定义跨国并购的？请您为大家简要的讲解一下。

邵雷雷律师： 　　所谓跨国并购就是指发生在两个独立的国家经济实体之间的并购行为,也就是指一国企业(又称并购企业)为了达到某种目标,通过直接向目标企业投资，或通过目标国所在地的子公司进行并购的渠道，以现金、贷款、股换股和发行债券等支付手段,将另一国企业(又称被并购企业)的所有资产或足以行使运营活动的股份收买下来，从而对另一国企业的经营管理实施实际的或完全的控制行为。
　　按跨国并购双方的行业关系，跨国并购可以分为横向跨国并购、纵向跨国并购和混合跨国并购。横向跨国并购是指两个以上国家生产或销售相同或相似产品的企业之间的并购。其目的是扩大世界市场的份额，增加企业的国际竞争力，直至获得世界垄断地位，以攫取高额垄断利润。在横向跨国并购中，由于并购双方有相同的行业背景和经历，所以比较容易实现并购整合。横向跨国并购是跨国并购中经常采用的形式。纵向跨国并购是指两个以上国家处于生产同一或相似产品但又处于不同生产阶段的企业之间的并购。其目的通常是为了稳定和扩大原材料的供应来源或产品的销售渠道，从而减少竞争对手的原材料供应或产品的销售。并购双方一般是原材料供应者或产品购买者，所以对彼此的生产状况比较熟悉，并购后容易整合。混合跨国并购是指两个以上国家处于不同行业的企业之间的并购。其目的是为了实现全球发展战略和多元化经营战略，减少单一行业经营的风险，增强企业在世界市场上的整体竞争实力。
　　从并购企业和目标企业是否接触来看，跨国并购可分为直接并购和间接并购。直接并购指并购企业根据自己的战略规划直接向目标企业提出所有权要求，或者目标企业因经营不善以及遇到难以克服的困难而向并购企业主动提出转让所有权，并经双方磋商达成协议，完成所有权的转移。间接并购是指并购企业在没有向目标企业发出并购请求的情况下，通过在证券市场收购目标企业的股票取得对目标企业的控制权。与直接并购相比，间接并购受法律规定的制约较大，成功的概率也相对小一些。
　　跨国并购过程实际上是跨国公司运用市场机制，通过全球市场上资金和信息的流动， 实现资本的有效配置的过程，对东道国的经济发展是有好处的。特别对处于经济转制时期的中国，利用跨国并购实现产业升级，引进外资，对促进国内企业发展有重要意义。目前，我国的投资政策也从闭关锁国到逐步开放、从新建投资为主到主动调整政策吸引并购投资、从注重引进外资的数量到注重利用外资实际效果的逐步完善过程。总体上讲，我国还是大力鼓励企业积极以跨国并购的方式来对外展开直接投资。

法邦网： 很多学术研究称，并购是企业实现成长的一条高风险途径，那么为什么还会有这么多公司企业要去选择并购这种方式？您认为这其中原因有哪些？

邵雷雷律师： 　　虽然并购是企业实现成长的一条高风险途径，虽说风险高，但见效也快。跨国并购现时还具有很多优势，比如有效利用目标企业的各种现有资源、可以充分享有对外直接投资的融资便利、可以廉价购买资产或股权、有效降低进入新行业的壁垒、大幅度降低企业发展的成本等优势，基于上述种种优势，并购的方式还是会被很多企业所接受的。

法邦网： 企业的跨国并购和恶意收购，两者之间界限是什么？您能否为大家简要介绍一下。

邵雷雷律师： 　　恶意收购是指收购公司在未经目标公司董事会允许或同意的情况下，采用各种攻防策略完成收购行为，其基本特征是收购与被收购者之间存在强烈的对抗性。
　　跨国并购与恶意收购二者的本质区别在于其终级目标的不同。恶意并购的最终目的是形成对市场的一定垄断。跨国并购往往一方面是为了有效利用目标企业的各种现有资源，比如专利权、专有技术、商标权、商誉等无形资产、稳定的原材料供应保障体系等减少竞争压力，另一方面是为了充分享有对外直接投资的融资便利，比如用目标企业的实有资产和未来收益作抵押，通过发行债券获得融资以及通过与被并购方互相交换股票的方式控制目标企业，从而避免现金支付的压力。

法邦网： 企业国际化是中国企业提升市场竞争力的必经之路。纵观国际知名的跨国公司，也会频繁遭遇不同类型的国际诉讼。中国企业在面对并购时应做好哪些方面的工作？作为律师，您能不能为他们提供一些好建议?

邵雷雷律师： 　　在整个并购过程中，应当签订一系列的书面协议。比如双方在谈判时先签订保密协议，具体规定信息公开的范围及时间等。除此以外还应签订并购意向书、并购协议等。并购协议应当包含并购价格、支付方式、交易完成的条件和时间、规定交易完成前风险承担、规定交易完成后有关义务和责任、纠纷出现适用法律、诉讼或仲裁管辖地等条款。各项协议签订后，要严格按照协议约定执行，一旦违反则应承担违约责任、赔偿损失、受到处罚等。

法邦网： 目前我国现行的有关企业跨国并购的法律法规有哪些？您认为哪些问题是立法急需解决的？

邵雷雷律师： 　　虽说在我国《公司法》、《反垄断法》、《知识产权法》、《并购法》、《外国投资者并购境内企业的规定》等相关法律、法规中都对跨国并购做出了一些规定，但这些规定并不是很完善。目前为止，中国尚没有一部完整的外资并购法律，外商企业进入国内时遇到很多法律问题，因此我本人认为中国要尽快建立并购法律体系，使跨国并购可以在法律框架内进行。

法邦网： 跨国并购往往会涉及股权交换。那么，公司之间的股权置换一般有哪几种方式？

邵雷雷律师： 　　股权置换分为股权之间置换、股权加资产式置换和股权加现金置换。股权之间置换是指不需要支付任何现金就能完成置换，从而有效降低了财务上的风险。通常发生在有优势互补需要的企业之间进行。
　　股权加资产式置换是指由公司原有股东以出让部分股权的代价或者是采取增发新股的方式使公司获得其他公司或股东的优质资产，优点在于不用支付现金即可获得优质资产，扩大企业规模。这种方式通常用于一方存在优质资产的情况下，而这部分优质资产可以迅速提高一方的生产能力和规模，而且具有不支付现金的风险，降低了财务风险。
　　股权加现金置换是指除相互置换股权外，还要支付一定数额的现金才能完成置换。这通常发生在并购转让价格非常高的情况下，在置换后通常取得控股地位。
　
　　

法邦网： 对于企业跨国并购过程中存在的风险，您认为有哪些规避措施？

邵雷雷律师： 　　我国企业往往将境外并购作为实现其全球化战略的一项重要手段。全球化的实质是要构建全球化的运营体系，打造世界级的领先企业，并需要打造国际化的管理基础，全球化的商业模式，国际化的人才储备和殷实的资本储备，以规避并购风险。在境外并购活动中，一般应从以下六个环节进行风险防范。一是制定明确的并购计划，包括战略评估和业务整合策略、交易结构、支付手段、支付节奏和风险防范对策，以及并购后的经营模式、整合策略等。
　　二是认真研究当地法律环境，被并购企业所在国家的反垄断法和政府对资本市场的管制，均可能制约并购行为，尤其是当地劳工法的限制。我国企业在境外并购中由于对当地的法律文化环境，特别是对劳动法、工会法不熟悉而付出巨大代价的案例时而发生。熟悉国际规则，掌握国际惯例，特别应该了解和研究目标企业所在国的法律制度和文化环境，是中国企业必须关注的问题。
　　三是重视并购和管理团队的衔接和过渡，在实际操作上，由于国内企业缺乏境外并购经验，通常会将交易的前期沟通交由专业咨询机构办理，交易完成后再完全交由国内企业进行管理，甚至将谈判委托给中介机构，并购后双方在文化、思维方式、管理理念等方面将产生摩擦，并会酝酿巨大的风险，将来的整合失败恐在所难免。因此，要重视并购团队和并购后实施整合及运作管理团队的衔接和过渡。否则，并购团队为了使交易能够顺利达成，就会把一些复杂性或不确定性的问题搁置起来，留作实施阶段的管理团队予以解决，从而增加了整合难度。
　　四是注重并购后的企业管理整合，企业的管理制度和方法应符合其自身发展阶段和运作特点。企业并购一般会将取长补短、以优补劣、共同发展作为所追求的目标，但是企业先进的管理方法和成熟的组织模式能否移植到其他企业以及移植的效果如何，一直是并购企业整合面临的重要问题。如果目标企业的经营状况良好，管理方法得当，则应尽可能保持其管理制度和方法的稳定性和连续性，以免损伤目标企业员工的感情和工作积极性。但从长远看，并购后的同一企业内部存在不同的管理制度和方法必然造成混乱，因此应充分吸取双方优秀的管理经验，进行管理制度整合。
　　五是加强企业文化的整合，中国企业在境外的形象往往与低价格的产品和低效率的企业联系在一起，被并购企业所在国的员工、媒体、投资者甚至是工会仍然对中国企业持一种怀疑的态度和偏见，由此带来双方在业务及组织上的整合受到阻碍，整合难度大为增加。中国企业要想把文化的冲突降到最低程度，就应学会如何构建双方员工共同接受的企业文化，而不是非此即彼地选择一种文化。不应把焦点放在两种文化的差异上，而应该权衡长期保持这些差异的利弊得失。应在文化整合和企业自主权的维护方面找到平衡，而不应对文化整合操之过急，以免导致资产价值的流失。
　　六是重视人力资源的整合，大多数中国企业都缺乏境外市场的运作经验，如果能借力于被并购企业原有核心人才，显然是完成并购整合的捷径。虽然相对于国内而言，境外市场有大批职业经理人可用，而且代理成本也远比国内市场低，但是如果没有把握能留住被并购企业的核心人才，那么中国企业就应该仔细审视并购计划，因为新引入的职业经理人通常需要一个过渡期，这无疑会给整合带来更多变数，因此放弃并购显然是次优选择。

法邦网： 针对此案，业界人士认为，清盘人的做法很可能对其他公司来法投资信心造成负面影响。根据您的理解，您认为这些影响具体会体现在哪些方面？

邵雷雷律师： 　　清盘人的无理做法对其他公司来法投资的信心造成负面影响应该是难以避免的，此案充分暴露了法国投资环境的严重缺陷。比如法国的企业原本就存在税赋沉重、劳动力价格高、用工制度僵硬、物价高、生活费用贵、商人证制度等诸多问题，再加上此次事件的影响，无疑会让法国的投资环境雪上加霜。

法邦网： 作为一名这方面的执业律师，您认为本案中有哪些经验教训要引起国内企业的重视？

邵雷雷律师： 　　首先我想说，跨国并购也好，国内并购也罢，一定要重视并购前的尽职调查工作。其中律师的尽职调查工作一定要做到尽职尽责， 不可忽略每一个细节问题。此次并购前，TCL应该对这些专利技术进行详细检索，尤其不可忽略对专利市场有效期的分析，毕竟面临过期的专利与新兴专利在市场价值方面是大相迥异的。

法邦网： 对于今天的话题，您还有需要补充的吗？

邵雷雷律师： 　　最后，我想说：国际化不是简单的收购，也不是简单的在国外建厂，甚至不是简单地把产品卖到国外，它是一个系统工程，必须在品牌形象建设、人才保障、销售渠道建设、人文环境的熟悉，尤其是对我国和当地的法律进行相当成熟的准备才行。否则，不只是出得快，回得快，很可能还会赔了夫人又折兵。

法邦网： 再次感谢邵雷雷律师的参与。在此，也希望您对我们法邦网提一些意见或者建议，以促进我们网站更好的为律师和公众服务。

邵雷雷律师： 　　谢谢法邦网！愿法邦网的法眼看经济栏目越办越好！

法邦网： 节目简介：

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