法邦网—法律名人谈

法邦网： 高律师您好！首先，欢迎您做客《法眼看社会》。在我们的访谈正式开始之前，先跟大家打声招呼吧。

高文龙律师： 　　各位网民朋友大家好，很高兴在法邦网《法眼看社会》这个栏目中和大家见面。

法邦网： 聚划算我们都知道，它是依托于淘宝店铺建立起的一个团购平台，2010年下半年成立，仅一年多的时间它就占据了国内团购行业的半壁江山。可以说一旦进入聚划算“全国团”平台亮相，其带来的流量和购买量是其他店铺促销所望尘莫及的。换句话说，今天我们要讨论的聚划算工作人员谋取不当利益的问题与他们自身所掌握的资源密不可分。了解完一个大致的情形后，我们首先要解决的就是这种违法行为的定性。有人称，问题严重的涉案人员将构成公司、企业人员受贿罪（应为非国家工作人员受贿罪），那么这种说法是否正确？我们先听一听高律师的意见。

高文龙律师： 　　我国刑法第163条规定，公司、企业的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，构成非国家工作人员受贿罪。这一规定有三层含义：
　　第一，明确了犯罪的主体范围，即“公司、企业或者其他单位的工作人员”，包括非国有公司、企业、事业单位或者其他组织的工作人员。很显然，由于聚划算已经从淘宝平台正式分拆为独立公司运营，聚划算的员工已经具备本罪的主体条件；
　　第二，这条规定明确了犯罪的行为特征，即行为人必须实施利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物为他人谋取利益的行为。如果聚划算的员工在工作过程中，利用其手中掌握的实质性资源，向淘宝店主索要财物或者收受淘宝店主的财物并为他们的商品上线提供便利，就具备了本罪的行为特征；当然，如果这些员工在虽然收受了淘宝店主或他人的财物，没有利用职务之便或者没有谋取利益，则不构成本罪。
　　第三，索取或者非法收受他人财物，必须达到数额较大，才构成犯罪。也就是说，如果聚划算的员工虽然实施了上述行为，但是由于其收受财物数额较小，没有达到刑事立案标准，也不需要承担刑事责任。

法邦网： 经过几个月的调查，已经证实确有部分聚划算工作人员存在严重违规甚至违法行为。不少网友都有这么一个疑惑：严重违规与违法的界限在哪里？为什么有些人辞退就可了事，而有些人还要追究刑事责任？可以说类似的情况还有很多，对于这种现象我们应如何去看待？

高文龙律师： 　　违规、违法和犯罪这三种行为，在社会危害性和应受惩罚程度上是递增的。违规或者违法的行为不一定构成犯罪，不构成犯罪就不需要追究刑事责任。一个行为是否构成犯罪要看其具有刑事违法性，社会危害性和应受刑罚惩罚性这三个特征，只有三个特征同时具备，根据刑法的规定，才构成犯罪。所以并非违法行为都是犯罪行为，正因为这样，才会出现一个行为，由于情节严重程度不同，所受到的惩罚也不相同。
　　一般而言，违规主要是指违反公司规定，违反行业规矩和惯例等不具有行政或者刑事惩罚措施的内部规章，对于这种行为，公司、企业一般会规定降薪、调岗、辞退等惩罚手段，适用何种惩罚措施由企业自己决定，如果企业认为行为人的行为已经涉嫌违法甚至犯罪，应当将案件提交相关司法机关处理；所谓违法，严格的讲，就是指违反了法律和行政法规。违反法律和行政法规，做出惩罚决定的机关是国家行政、司法机关，企业无权处理，其手段多为没收违法所得、罚款、拘留等。

法邦网： 回到这个案子本身，谈到非国家工作人员受贿罪，要“利用职务上的便利”，那么对“利用职务上的便利”我们怎么理解？如果是利用具有制约关系的第三人的权限为他人谋取利益的，我们又该如何认定？

高文龙律师： 　　所谓“利用职务上的便利”，是指公司、企业或者其他单位的工作人员利用自己职务上组织、领导、监管、主管、经管、负责某项工作的便利条件，通俗的讲，这种便利条件，就是“钱权交易”中的“权”，钱权交易是贿赂犯罪的重要特征，危害巨大，是刑法重点打击的对象。
　　我国刑法只规定了国家工作人员利用本人职权或者地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，索取请托人财物或者收受请托人财物的，以受贿论处，并未规定公司、企业的工作人员利用影响力收受他人财物，为他人谋取利益的构成本罪。

法邦网： 要构成非国家工作人员受贿罪就需要“为他人谋取利益”。如果接受贿赂的聚划算工作人员，没有为他人谋取利益，还能否构成犯罪呢？

高文龙律师： 　　本罪中“为他人谋取利益”，包括已为他人谋取的利益、意图谋取或者正在谋取，和尚未谋取到的利益。如果非法收受他人财物，没有利用职务之便或者没有谋取利益，不构成本罪。

法邦网： 这里谋取的利益有没有正当与不正当的区分？

高文龙律师： 　　从刑法第163条规定的非国家工作人员人员受贿罪的罪状描述来看，这里所说的“为他人谋取利益”，既包括他人应当得到的合法的、正当的利益，也包括他人不应当得到的非法的、不正当的利益。

法邦网： 构成非国家工作人员受贿罪，除了“索取他人财物或者非法收受他人财物”外，还必须“数额较大”。那么这个“数额较大”我们国家有没有一个统一的标准？

高文龙律师： 　　最高人民检察院、公安部关于印发《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（二）》的通知中规定，非国家工作人员受贿5000元以上应当予以追诉。需要强调的是，这里规定的是立案标准，具体数额较大和数额巨大的标准由各省、自治区、直辖市根据本地区经济发展制定并报批。到目前为止，我国尚未就本罪中数额较大和数额巨大划定统一的标准。

法邦网： 那些自称可安排商品进入聚划算平台，借聊天吃饭之机邀请店主行贿聚划算工作人员的“掮客”是否也涉及到了刑事犯罪？

高文龙律师： 　　这种行为实际上是一种介绍贿赂的行为，我国刑法只规定了向国家工作人员介绍贿赂，数额较大时构成犯罪。并未规定向公司、企业工作人员介绍贿赂构成犯罪，因此，对于这种行为，适用刑法处罚，于法无凭。

法邦网： 给聚划算工作人员行贿的淘宝店主会不会被追究刑事责任？

高文龙律师： 　　我国刑法第164条规定，为谋取不正当利益，给予公司、企业的工作人员以财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。根据本条的规定，如果淘宝店的店主为了谋取不正当利益，给相关人员以财物的，就有可能构成对非国家工作人员行贿罪。

法邦网： 实际上事件曝光后受损最大的莫过于阿里巴巴，因为这种企业中的受贿行为直接侵犯的是我们企业的管理制度，它产生的腐败将危害企业的根本利益。可以说，这次聚划算招商漏洞的曝光，也为其他企业敲响了警钟，制度和人员管理上的不规范，都会导致出它的发生。那么作为一个企业，该如何避免这种刑事法律风险？我们也想请高律师谈谈自己的一些看法。

高文龙律师： 　　归根结底是制度问题。由于制度设计的缺陷，使得一些人手中的权力缺乏有力度的监督或者根本没有监督。失去监督或者制约的权力迟早会成为个人谋取私利的工具。只有在公开、透明的环境下使用权力，并接受公众尤其是利益相关方的监督，才能从根本上遏制这种现象的发生。仅仅从道德层面要求有权人廉洁、自律，或者规定严厉的惩治手段并不足以解决问题。对于公司、企业而言，一旦有非国家工作人员受贿犯罪的发生，就意味着企业的利益肯定遭受了损失。损失的利益，包括经济上的，也包括非经济上的，比如声誉之类的损失，但是归根结底是经济上的。公司、企业是市场经济的主体，其终极目标都是追求经济利益的最大化，内部个人的权钱交易将成为阻碍这一目标实现的绊脚石，甚至成为导致溃堤的蚁穴。

法邦网： 对于今天的话题，您还有需要补充的吗？

高文龙律师： 　　一个企业涉嫌违法甚至犯罪，其原因多种多样，其中既有企业自身的原因，也有行政监管不力的原因。如何避免企业法律风险，至少需要几个方面的努力：
　　1、加强企业决策的风险评估，有条件的可以聘请专门的法律顾问；
　　2、杜绝侥幸心理，有些人对自己的行为是有深刻认识的，但是由于大家都在这样做，所以也跟着一起做，比如常见的虚开增值税专用发票行为，偷漏税行为等；
　　3、国家加强监管，综合发挥工商、税务、行政等部门的职能，对企业的运行进行监督管理，将危险消灭于萌芽状态，而不是等事情恶化之后通过刑事法律处理。

法邦网： 再次感谢高律师的参与。在此，也希望您对我们节目提一些意见或者建议，以促进我们更好的为律师和公众服务。

高文龙律师： 　　希望法眼看社会这个栏目越办越好，成为专业分析社会热点事件的栏目，使更多的人从栏目中获益，再见。

法邦网： 节目简介
《“法眼”看社会》是由中国网和法邦网联合制作的一档“畅谈社会热点问题，普及法律知识，解答法律问题，提供权威法律建议”的在线访谈类节目(含演播室视频直播和在线访谈两种形式)。节目采用主持人和律师谈话模式，深入解析社会热点背后的法理人情。
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高文龙律师：