法邦网—法律名人谈

法邦网： 高律师您好！首先，欢迎您做客《法律名人谈》。在我们的访谈正式开始之前，先跟大家打声招呼吧。

高文龙律师： 　　大家好，欢迎做客《法律名人谈》栏目，我是北京市尚权律师事务所的高文龙律师，很高兴和大家互动。

法邦网： 外籍男子在北京宣武门试图“性侵”一名中国女子的视频引发社会公愤。现在的问题是，老外到底是涉嫌强奸还是猥亵。按照许多民众的心理预期，这名老外应是“强奸罪”无疑了。但警方偏偏却以“猥亵”之名将其抓获并拘留审查。法律上的“猥亵”究竟是如何定义的？在今天访谈正式开始之前我们先请高律师给大家简单的介绍一下。

高文龙律师： 　　猥亵并不是法律用语，是从汉语中直接吸收进来的。具体行为包括一些抠摸、搂抱、鸡奸、手淫等淫秽下流手段。

法邦网： 实施了猥亵行为是不是都要追究刑事责任呢？

高文龙律师： 　　不一定。只有“强制”实施猥亵行为的，才构成本罪。否则就仅仅是一般的猥亵妇女的违法行为。而刑法对一般违法行为是不予处理的。

法邦网： 刚才谈到刑法只惩罚以强制方法猥亵妇女的行为，那所谓的“强制方法”是指什么？很多人把“强制”与“暴力”画上了等号，这种看法正确吗？

高文龙律师： 　　两者的内涵不一样，或者可以说强制包括了暴力行为、胁迫行为和其他一些行为。所谓暴力，是指犯罪分子直接对被害妇女施以伤害、殴打等危害妇女人身安全和人身自由，是妇女不能反抗；所谓胁迫，是指行为人对被害妇女施以威胁、恫吓，进行精神上的强制，以迫使妇女就范，不敢抗拒；所谓其他方法，是指行为人使用暴力、胁迫以外的使被害妇女不知抗拒、无法抗拒的情形。

法邦网： 老外“性侵”事件中大多数同胞都认为应是“强奸”，也有媒体表述为“强奸未遂”，究竟什么是强奸未遂，它跟强奸罪是个什么关系？

高文龙律师： 　　强奸未遂就是指行为人已经着手实行强奸，但是由于其意志以外的原因未能得逞的，属于强奸未遂。在我国的刑法理论里，犯罪的形态有几种形式，即犯罪预备、犯罪未遂、犯罪中止。犯罪行为处于上述阶段时，因其对社会的危害性不同，因此处罚标准也不一样。对于未遂犯，我国法律规定，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。对于强奸既遂的犯罪，我国法律规定了较为严厉的罚则，从保护妇女身心健康的角度来看，做出这样的规定是很有必要的。

法邦网： 不少网友看了网络上的视频以及现场群众的讲述：“一名光头外籍男子，裤子已经脱到了臀部以下。他面前的绿化带上外籍男子就按着她不让她挣扎”“发现一名外国人正在扒一位小姑娘的衣服”等诸多细节，认为这名外籍男子完全有想性侵被害女子的可能，只是因为他人及时制止才未得逞。作为一名专业刑辩律师，我们也想听听您的观点。

高文龙律师： 　　从法律上讲，仅凭这些行为不能完全确定行为人具有强奸的故意。通俗的理解，强制猥亵，实际上也是违背妇女意愿，以脱光衣服、抠摸等淫秽下流的手段猥亵妇女，在强奸犯罪中，这些行为也可能存在，只是强奸犯罪还会有进一步的侵害行为，对妇女的身心伤害更为严重。所以，要想准确区分此人的行为到底是强奸还是猥亵，可能还要综合其他更为确凿、直接的证据才能判断。

法邦网： 那么强制猥亵与强奸未遂的界限到底是什么？在司法实践中我们如何正确去加以区分？

高文龙律师： 　　从法律的角度分析，强制猥亵妇女、侮辱妇女罪侵犯的客体是妇女的人格和名誉；强奸罪侵犯的客体是妇女性的不可侵犯的权利或者幼女的身心健康；
强制猥亵妇女、侮辱妇女罪的客观表现为使用暴力、胁迫或者其他方法，强制猥亵妇女或者侮辱妇女的行为；强奸罪的客观表现为以暴力、胁迫或者其他使妇女不能抗拒、不敢反抗、不知抗拒的手段，违背妇女意志，强行与妇女发生性交的行为；
　　主观方面，强制猥亵妇女、侮辱妇女罪行为人主观上具有性刺激和性满足的目的；强奸罪行为人在主观上具有强行奸淫的目的。

法邦网： 这么说，强制猥亵妇女和强奸未遂，在表现形态上的确有一定的相似之处，区分的关键还是看它们的主观犯意。但主观犯意如何辨别呢？我们如何能得知行为人在主观上是不是冲着强奸来的？

高文龙律师： 　　主观故意存在于行为人的内心之中，在任何故意犯罪案件中，都会成为控辩双方各执一词的争论焦点。一般而言，行为人是否具有犯罪的主观故意，可以从其客观表现上加以判断，而不能只听行为人的一面之词。比如一个犯罪嫌疑人因刀砍他人被警方拘捕，讯问时供述自己想杀死对方，但是从他砍人的部位看，只是砍了手臂等非致命部位，而且伤情也不是很严重，这个时候可能认定故意杀人可能就很勉强；相反，如果行为供述自己没想杀人，但是行为人一共砍了十几刀，且刀刀都砍在脑袋上，虽然被害人没有死，但是从客观行为来看，行为人应当是具有故意杀人的故意。在本案中，如果能够调取现场全程监控录像可能对于案件定性更有帮助，另外还要参考现场目击证人的证言，被害人证言和被告人供述综合分析，才能得出结论。

法邦网： 不少网友有这么一种担心，目前公安机关以“猥亵”的名义拘留了这名老外，是否意味着对老外“性侵”事件已经被定性为“猥亵”了？关于这个问题还请您为我们广大的网友解释一下。

高文龙律师： 　　我国现行《刑事诉讼法》第12条规定，未经人民法院依法判决，对任何人都不得确定有罪。公安机关现在只是认为行为人涉嫌猥亵，但是到底是不是构成猥亵，是否构成犯罪，得由法院根据案件事实、证据和相关法律依法做出裁判确定。所以，在这点上，大可不必担心。

法邦网： 感谢高文龙律师的参与。对于今天的话题，您还有需要补充的吗？

高文龙律师： 　　没有了，谢谢大家的参与，再见。