法邦网—法律名人谈

法邦网： 聚焦社会热点，畅谈法治事件。《法律名人谈》栏目欢迎大家的到来，我是主持人张倩。今天，做客我们节目的是北京市雄志律师事务所王荣香律师。王律师您好！欢迎您做客《法律名人谈》。在我们的访谈正式开始之前，先跟大家打声招呼吧。

王荣香律师： 　　主持人好，各位网友好，我是北京市雄志律师事务所的王荣香律师，非常荣幸能够来到《法律名人谈》和大家一起交流探讨。

法邦网： 近日，一个叫赖才显的住持侵占寺庙财物80万，以职务侵占罪被法院判处10年有期徒刑。此事件引发众多网友关注。很多网友在关注赖才显生子的同时，更关注赖才显被判处的罪名——职务侵占罪。首先，请王律师为我们简单解释一下什么叫职务侵占罪？

王荣香律师： 　　职务侵占罪，是指公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的行为。学术上将职务侵占罪的主体认定为不具有国家工作人员身份的人。

法邦网： 哪些人的以上行为可以构成职务侵占罪？寺庙住持侵占80万之所以引起网友的关注，原因在于大家普遍认为寺庙住持侵占财物的行为应该不构成职务侵占罪。那么王律师，作为和尚的赖才显，住持职位也是职务侵占罪中的“职务”吗？如何认定职务侵占罪中“职务”？

王荣香律师： 　　即公司、企业或者其他单位的人员，原则上“公司、企业或者其他单位”应为非国有性质的单位，具体的包括：一是股份有限公司、有限责任公司的董事、监事；二是上述公司的人员，是指除公司董事、监事之外的经理、部门负责人和其他一般职员和工人。三是上述公司以外企业或者其他单位的人员，是指集体性质企业、私营企业、外商独资企业的职工，国有企业、公司、中外合资、中外合作企业等中不具有国家工作人员身份的所有职工。
　　“职务”是指利用职务上主管、管理、经手本单位财物的便利，行为人只要实施了非法占为已有的行为即可，可具体分为以下情况（1）利用自己主管、分管、经手、决定或处理以及经办一定事项等的权力；（2）依靠、凭借自己的权力去指挥、影响下属或利用其他人员的与职务、岗位有关的权限；（3）依靠、凭借权限、地位控制、左右其他人员，或者利用对己有所求人员的权限，如单位领导利用调拨、处置单位财产的权力；出纳利用经手、管理钱财的权利，以上情况即为职务便利。

法邦网： 如何认定职务侵占罪？

王荣香律师： 　　认定职务侵占罪，主要注意以下两点即可：第一、主体是特殊范围内的人员，包括公司、企业或者其他单位的人员（非国家工作人员）；第二、利用职务上的便利，指利用职务上主管、管理、经手本单位财物的便利，进行了侵占行为。

法邦网： 一般职务侵占单位财产的行为有哪些？将单位不用的东西带回家属不属于职务侵占的行为？

王荣香律师： 　　一般的职务侵占单位财产是指单位依法占有的全部财产，包括本单位以自己名义拥有或虽不以自己名义拥有但为本单位占有的一切物权、无形财物权和债权。其具体形态可是建筑物、设备、库存商品、现金、专利、商标等。
　　将单位不用的东西带回家要看这单位是否放弃占有，如果是单位抛弃的东西，则属于无主物，可依据先占而进行占有，如果是单位暂时不用，但并未放弃占有，带回家则属于侵占。

法邦网： 我们知道只要涉及到财产犯罪的，一般都根据数额定罪量刑，侵占多少财物才能构成职务侵占罪？

王荣香律师： 　　职务侵占罪的定义上已经说明，将本单位的财物非法占为己有，数额较大的行为。但是法律上并没有给出具体的统一标准。参照最高人民法院《关于办理违反公司受贿、侵占、挪用等刑事案件适用法律若干问题的解释》之规定，是指侵占公司、企业等单位财物5000元至2万元以上的。

法邦网： 据悉，住持赖才显侵占寺庙财产高达80万，被判处有期徒刑10年。我国刑法及其司法解释对职务侵占罪的量刑是如何规定的？

王荣香律师： 　　我国《刑法》第二百七十一条第一款规定：“公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，处五年以下有期徒刑或者是拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。”
　　最高人民法院量刑指导意见(试行)规定： 
　　1、构成职务侵占罪的，可以根据下列不同情形在相应的幅度内确定量刑起点： 
　　(1)达到数额较大起点的，可以在三个月拘役至一年有期徒刑幅度内确定量刑起点。 
　　(2)达到数额巨大起点的，可以在五年至六年有期徒刑幅度内确定量刑起点。 
　　2、在量刑起点的基础上，可以根据职务侵占数额等其他影响犯罪构成的犯罪事实增加刑罚量，确定基准刑。

法邦网： 在争论生子侵占寺庙财物的赖才显应定何罪时，不少网友认为应该为挪用资金罪。请问王律师，什么叫挪用资金罪？

王荣香律师： 　　挪用资金罪，是指公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的行为。

法邦网： 挪用资金罪与职务侵占罪有何区别？不都是把单位的钱花了吗？

王荣香律师： 　　挪用资金罪和职务侵占罪的区别要从它们的构成要件上进行判断：
　　第一、在主观上不同。挪用资金罪行为人的目的在于非法取得本单位资金的使用权，但并非永久非法占有，而是准备用后归还；职务侵占罪的行为人的目的在于非法取得本单位财物的所有权，即非法占为己有。
　　第二、侵犯的客体和对象不同。挪用资金罪侵犯的客体是公司、企业或者其他单位的资金的使用权；职务侵占罪侵犯的客体是公司、企业或者其他单位的资金的所有权。
　　第三、客观表现不同。挪用资金罪表现为公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过3个月未还的，或者虽未超过3个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的行为；职务侵占罪表现为公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的行为。
　　第四、行为方式不同。挪用资金罪的行为方式是挪用，即未经合法批准或许可而擅自挪来归自己使用或者借贷给他人；职务侵占罪的行为方式是非法侵占，即行为人利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有本单位财物。挪用本单位资金进行非法活动的，并不要求“数额较大”即可构成犯罪；职务侵占罪只有侵占本单位财物数额较大的，才能构成犯罪。

法邦网： 最后再问一个问题，作为和尚的赖才显能娶妻生子吗？我国法律对此有相关规定吗？

王荣香律师： 　　少林寺住持释永信曾说过“和尚不准有婚姻恋爱关系，否则就犯根本大戒，要离开僧团，没有一点含糊，这是我们的戒律”。中国传统佛教要求和尚做到基本六个字：独身、僧装、素食！作为和尚的赖才显能娶妻生子是违反佛教戒律的。
　　法律上对此无相关规定。也就是说，法律上没有禁止和尚的娶妻生子。

法邦网： 对于今天的话题，您还有需要补充的吗？

王荣香律师： 　　政府对于寺庙等佛教组织也应当加强监管，避免此类事件的再次发生。

法邦网： 打造高端访谈，解读民生焦点。《法律名人谈》栏目感谢各位网友的支持。再次感谢王律师的参与。在此，也希望您对我们节目提一些意见或者建议，以促进我们更好的为律师和公众服务。

王荣香律师： 　　谢谢主持人，谢谢各位网友，我们下期节目再见。