法邦网—法律名人谈

法邦网： 聚焦社会热点，畅谈法治事件，《法律名人谈》欢迎大家的参与。今天，我们很荣幸邀请到北京尚权律师事务所的高文龙律师。高律师，您好！我是本期主持人马琳。首先欢迎您做客《法律名人谈》，先跟大家打个招呼吧。

高文龙律师：     大家好！我是北京尚权律师事务所的高文龙律师，很高兴来到《法律名人谈》节目。

法邦网： 廖某为救尿毒症妻子，私刻医院公章被控诈骗17万元案件一经报道，引发社会广泛关注。廖某几次表示当初的确走投无路，不忍看着妻子离去，并且他一直对自己的行为非常内疚。案发后，他决心积极退赃，争取宽大处理，得以继续照顾妻子。高律师，从您的角度看来，本案中廖某的行为是否构成犯罪？有没有情节显著轻微，危害不大，不认为是犯罪的可能？

高文龙律师：     本案中，廖某的私刻了医院财务收费章，隐瞒自己未缴纳透析费的事实，使医院误以为他已经缴纳相关费用，而为其妻子治病，其行为特征已经符合刑法中关于诈骗罪的构成要件。由于其涉案金额达17万之多，已经达到了数额巨大的标准，因此不可能认定为情节显著轻微，危害不大，不可能不认为是犯罪。

法邦网： 针对本案，网友们提出了一个非常有意思的观点，即医院与其它经营场所不同，未交费医院也有先治疗的义务。未盖交费公章的单据，医疗人员一样可以依据它来先行治疗。同理，盖假章的单据，也不影响医院的先行治疗。就是说医疗人员看到这个盖着公章的单据后的治疗行为，属于正常的，不存在嫌疑人诈骗的犯罪后果。而医疗之后嫌疑人未补交款项，才造成嫌疑人的犯罪后果。因此廖某如果构成犯罪，也只会构成侵占罪，而侵占罪数额巨大最低可以判处2年，且侵占罪属于告诉才处理，医院如果撤销告诉，那么司法机关就可以不处理。请问高律师，您对此怎么看？

高文龙律师：     根据目前了解到的情况，本案可能不符合侵占罪的构成要件。所谓侵占罪，必须符合三个条件：
    (1)行为人因代为保管他人财物而将他人财物非法占有。这里所说的“保管”，主要是指基于委托合同关系，或者根据事实上的管理，以及因习惯而成立的委托、信任关系所拥有的对他人财物的持有、管理的权利。这种保管必须是合法的，如果不是合法的保管，而是使用盗窃、抢夺、诈骗、敲诈勒索等手段占有他人财物，则构成别的犯罪。行为人基于委托合同关系，或者根据事实上的管理，以及因习惯而成立的委托、信任关系而拥有的对他人财物的持有和管理权，是构成本罪的前提条件。
    (2)行为人主观上以非法占为己有为目的。如果行为人不是意图非法占为己有，而是由于对某一合同或者事实认识上的错误，或者因为过失而将其保管的他人财物占为己有，则不能构成本罪。
    (3)行为人实施了将他人财物非法占为己有，拒不退还的行为，且非法占有的财物数额达到较大以上。
    构成本罪必须同时具备以上三个条件。而本案中，就目前掌握的材料看，显然不符合这样的特征。

法邦网： 接着上面的话题，诈骗罪和侵占罪作为两个常见的侵犯财产罪名，其具有一定的相似度。请高律师为大家讲讲如何区分诈骗罪和侵占罪。

高文龙律师：     虽然都是财产犯罪，但是二者的区别还是比较明显的。诈骗罪中，行为人必然要实施虚构一定的事实或者隐瞒真相手段，行为人以骗为手段，以非法占有对方财物为目的，该罪名属于国家公诉案件。而侵占罪是将他人代为保管的财物据为己有，没有骗的特征。而且本罪属于告诉才处理。

法邦网： 根据报道，检察院是建议判处廖某诈骗罪的，那么，廖某的行为是否符合诈骗罪的构成特征，请高律师介绍一下什么样的行为构成诈骗罪。

高文龙律师：     诈骗罪具有以下特征：
    (1)行为人主观上出于故意，并且具有非法占有公私财物的目的。
    (2)行为人实施了诈骗行为，至于诈骗财物归自己挥霍享用，还是转归第三人，都不影响本罪的成立。
    (3)诈骗公私财物数额较大才能构成犯罪，如果诈骗数额较小，则不构成犯罪。根据本条规定，诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。

法邦网： 经统计，廖某妻子的异常收费单据共计49张，涉及金额17万元。如果廖某被判处诈骗罪，根据北京地区认定构成诈骗罪的数额标准，廖某的行为可以成立实质的数个诈骗罪。具体来说，假定北京地区认定构成诈骗罪的数额是3000元，北京医院透析费用是每次420元，这样算的话，廖某每诈骗七次，就成立一个诈骗罪，实质上总共成立七个独立的诈骗罪。在一段时间内连续实施数个同样的行为，每个行为都独立构成犯罪，对于该种罪数形态，在定罪量刑上遵循什么样的规则？是定一罪还是（同种）数罪？数额如何计算？

高文龙律师：     不存在成立数个诈骗罪的情况。司法实践掌握是把没有处理过的数额累计计算，即最后只认定诈骗17万元，区别只在于共实施了多少起诈骗行为。

法邦网： 本案争议最大、为网友们讨论最多的地方在于能否对廖某适用缓刑。媒体称，案发后廖某有积极退赃、坦白交代和在法庭上对指控供认不讳、认罪态度良好等情节。请高律师结合本案分析一下刑法规定的适用缓刑条件，以及您认为本案到底有没有适用缓刑的可能性？

高文龙律师：     我国刑法第72条规定，对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑。本案中，廖某的涉案金额为17万元，属于数额巨大，依法应判处三年以上十年以下有期徒刑。值得注意的是，我国刑法中，以上、以下均包括本数。因此，如果法院综合本案具体情节，对廖某从轻处罚，是可以判处三年有期徒刑的，而三年有期徒刑是可以判处缓刑的。当然，本案关键要看法院如何认定廖某的从轻处罚情节。

法邦网： 除了适用缓刑，您是否认为还可以从其它方面为廖某进行辩护，使他能够达成继续照顾重病妻子的愿望？

高文龙律师：     对于本案，适用缓刑应该是最好的结果。这样，对于廖某而言，他仍然可以继续照顾重病的妻子。

法邦网： 还有位网友提出一个比较另类的看法，趁这个机会，向高律师讨教一下。本案能否运用紧急避险制度来审视，进而认为廖某罪轻甚至无罪？因为廖某实在没钱，其妻处于生死关头，不透析就难以存活。廖某这样做是属于迫不得已，牺牲了小利益（财产），保护了大利益（生命），所以不应当负刑事责任。请问您是否赞同这种解读？

高文龙律师：     这是一种善良的观点，但是在本案中可能不适用。紧急避险行为，其核心是有紧急情况发生，这里所谓的紧急情况，通常理解为瞬间、突然发生的险情，行为人在无可选择的情况下，采取的一种避险行为，其实质就是除此之外，别无选择。本案中，虽然廖某的妻子病情很严重，虽然我们的医疗保障水平不是很高，但是他至少也可以去尝试一些别的方法，而不是铤而走险。

法邦网： 我们都知道，近年来，发生了不少被学者称作“法有限，情无穷”的案子，民众的反应也相对强烈，比如本案，还有许霆案等等。于法有据，于理无情，您认为为什么会这样？这是否意味着我们的刑法自身尚需完善呢？请您谈谈看法。

高文龙律师：     单就本案而言，我看不出刑法有需要修改完善的地方，但案件反映出来的问题却不容忽视，那就是切实提高我们贫困救济水平和医疗保障水平。从目前高昂的医药费、医疗费来看，能够“病得起”的人很少，多数人得了大病之后，如果没有社会救助，没有雷锋出现，恐怕只有等死一条路，这，恐怕才是急需解决的问题。

法邦网： 好的。对于今天的话题，您还有什么要补充的吗？

高文龙律师：     希望廖某能够尽快筹到钱款，治好他妻子的病；希望法院能考虑案件特殊情节，做出对廖某最有利的判决。

法邦网： 打造高端访谈，解读民生焦点。《法律名人谈》栏目感谢各位网友的支持。再次感谢高律师的参与为救病妻私刻公章被控诈骗，主动退赃争取缓刑案件。在此，也希望您对我们节目提一些意见或者建议，以促进我们更好的为律师和公众服务。

高文龙律师：     希望法律名人谈栏目更关注弱势群体，因为他们是这个社会最需要帮助的人。