法邦网—法律名人谈

法邦网： 各位网友大家好！欢迎做客《法律名人谈》，我是本期的主持人武灵敏。今天我们很荣幸请到北京市雄志律师事务所的杨春岭律师，杨律师您好，欢迎您做客《法律名人谈》，先跟大家打声招呼吧。

杨春岭律师： 大家好，我是北京市雄志律师事务所的杨春岭律师，很高兴来到《法律名人谈》和大家一起探讨大学生毕业三方协议的有关法律问题。

法邦网： 大学毕业后如何就业，一直都是应届毕业生所关注和关心的，国家出台了相应的扶持政策，学校和用人单位也纷纷配合，帮助应届毕业生就业。如今，很多用人单位去学校开宣讲会现场招聘，有意向的学生通常会签一份三方协议。请问杨律师，所谓的三方协议是指什么，三方协议是不是毕业生的劳动合同？

杨春岭律师： 这里的三方协议一般是指《全国普通高等学校毕业生就业协议书》的简称，它是由学生本人、学校、学生要去的单位三方签订，明确毕业生、用人单位、学校三方在毕业生就业工作中的权利和义务的书面表现形式，它并不等同于劳动合同，更不意味着建立了劳动关系。该协议的期限一般是自签约日起至毕业生到用人单位报到止的这一段时间。

法邦网： 应届毕业生与用人单位签订三方协议后，毕业生与用人单位会形成一种什么关系？请杨律师为我们介绍一下。

杨春岭律师： 很多毕业生在没有拿到毕业证之前就找到了工作。由于他们还是全日制在校学生，不能签订正式的劳动合同，因此一般就会和单位、学校签署三方协议，目的是约束各方，以促成以后劳动关系的成立。但是，用人单位与毕业生签订的三方协议并不等同于劳动合同，其约束力相较于劳动合同是比较弱的。大家可以理解为签订三方协议主要是单位和毕业生之间达成了就业的意向，但是也会存在签约后违约的风险。

法邦网： 有很多人认为，三方协议就属于劳动合同的一种，这种看法有其片面性。三方协议和劳动合同在我国法律上有什么具体区别吗？我国法律对此是怎么界定的？请杨律师为我们谈一谈。

杨春岭律师： 三方协议不等同于劳动合同。首先，三方协议书一般是国家教育部统一印制的，主要是明确三方的基本情况及就业意向。而劳动合同是根据《劳动合同法》和《劳动法》规定，由毕业生与用人单位签订的明确双方劳动关系及其权利义务的书面文件。其次，三方协议是三方合同，它涉及学校、用人单位、学生等三方面，三方相互关联但彼此独立；而劳动合同是双方合同，它由劳动者和用人单位两方的权利、义务构成。第三，身份不同，毕业生签订就业协议时仍然是学生身份，但是签订劳动合同时应当是劳动者身份。处理劳动争议时，如果劳动合同与三方协议内容矛盾，应当以劳动合同为准。第四，期限不同，三方协议的有效期为自签约日起至毕业生到用人单位报到止的这一段时间。而劳动合同的期限可以根据双方的约定而定。第五，适用法律不同。三方协议适用的法律是民法，而劳动合同适用的法律是劳动法。

法邦网： 我们了解到，三方协议中会涉及见习期和试用期，三方协议中的这二个时期是如何界定的，这二个时期中应届毕业生和用人单位的劳动关系是怎么处理的？请杨律师给我们做个具体介绍吧。

杨春岭律师： 《劳动法》、《劳动合同法》只规定有试用期，没有规定见习期。在处理劳动争议时，一般也不考虑见习期。

　　见习期、试用期一般不在同一个协议中出现。在外企、合资企业、私企一般约定试用期，不约定见习期，在日常劳动管理中，也不考虑见习期。试用期根据合同期的长度，可以从1到3个月不等，通常试用期为3个月，不得超过6个月。

　　在国家机关、事业单位的人事管理中，一般采用见习期，通常为一年。

　　现在有的国有企业在约定试用期的基础上，对中专以上毕业生劳动者还保留有见习期的说法，但一般也仅限于转正定级、薪酬待遇、档案记载等，其功能已经很弱化了。发现劳动者不符合录用条件，还是只能根据试用期的规定处理。

法邦网： 回到“华锐风电解约门”事件中，华锐风电所说的“解约”，是三方协议解约还是劳动合同解约呢？如何区分这两种解约关系？请杨律师结合本事件为我们简单说明一下吧。

杨春岭律师： 依照上述的华锐风电的情况来看，该单位所说的解约应该是三方协议的解约，三方协议的解约不仅仅指的是用人单位与毕业生之间约定的结束，也表明用人单位与学校之间的约定结束。如果出现违约的情况，学校也是可以追究用人单位的违约责任的。而劳动合同的解除只涉及到两方主体，只要符合《劳动合同法》规定的解除情形即可。

法邦网： 此次华锐风电毫无征兆的与应届毕业生解约三方协议，对毕业生后期的找工作产生不利影响，华锐风电的行为算不算违约，用人单位对此行为应该承担什么责任？

杨春岭律师： 华锐风电的行为算是违约。协议本身也是一种合同，只不过三方协议作为民事合同，与劳动合同相比，其强制性较弱。但是只要是当事人各方意思表示一致情况下形成的约定都是有效的，一旦出现履行不能，就要承担违约责任的。虽然在三方协议中大多数没有约定单位违约的法律责任，但是从法律上讲，华锐风电确实违约，并且给毕业生造成了丧失很多机会的损失，应该承担责任，毕业生可以要求用人单位履行合同或者进行赔偿。

法邦网： 另外，对于华锐风电如此单方面的解约，导致应届毕业生损失了一定的机会成本，毕业生除了可以要求用人单位赔偿违约金，学生还可要求哪方面的损失赔偿，是否可以要求提高损害赔偿？

杨春岭律师： 针对用人单位的违约，可以要求用人单位承担违约责任。如果协议约定有违约金，用人单位应当支付违约金；而且，由于用人单位的违约导致毕业生丧失了一定的就业机会，给毕业生造成了损失，在违约金不足以弥补损失的情况下，还可以要求用人单位赔偿损失。

法邦网： 对于用人单位的随意解约，应届毕业生可以通过哪些渠道寻求有效帮助？

杨春岭律师： 用人单位随意解除合同，让毕业生错过了较好的就业机会，一旦出现这种情况，应认定为用人单位违约，但是毕业生毕竟是弱势一方，最好先和单位进行交涉，必要时可以通过法律途径解决。

法邦网： 对于处于三方协议和劳动合同的临界点，应届毕业生在签署三方协议时，应当注意哪些问题，根据您多年的经验，为我们毕业生建议一下。

杨春岭律师： 1、要看填写的用人单位名称是否与单位的有效印鉴名称一致，如不一致，需问清原因。填写自己的专业名称时，也不能简写。2、注意明确试用期或见习期的时间。3、要明确约定违约金，以免单位不履行协议时，毕业生难以索赔，因为证明损失是困难的。4、毕业生可将签约前达成的休假、住房、保险等福利待遇写到三方协议中，或签订补充协议。

法邦网： 对于今天的话题，您还有什么要补充的吗？

杨春岭律师： 现在很多人在签订三方协议时，很随意，也不认真看其中的内容；协议签订后也不认真履行，结果造成很多的纠纷，甚至有的毕业生还没有参加工作，就被协议单位告上法庭。因此我们建议，毕业生在签订三方协议时，要慎重考虑，既要考虑单位如果违约，自己根据协议能否尽可能使自己的权益得以维护；也要考虑，如果自己违约，需要承担什么样的后果，看自己能否承受得住。以免使协议流于形式，无法维护自己的合法权益，或者使协议成为自己选择职业的枷锁。

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杨春岭律师： 谢谢大家，谢谢主持人，祝愿《法律名人谈》栏目越办越好，更好的搭建律师与公众的交流平台，为公众提供优质法律服务。