法邦网—法律名人谈

法邦网： 各位网友大家好！欢迎做客《法律名人谈》，我是本期的主持人武灵敏。今天我们很荣幸请到北京市振邦律师事务所的江华律师，江律师您好，欢迎您做客《法律名人谈》，先跟大家打声招呼吧。

江华律师： 大家好，主持人好，我是北京市振邦律师事务所的江华律师，很高兴来到《法律名人谈》，和大家一起探讨职业病的相关法律问题。

法邦网： 随着社会的进步，经济的发展，工种被划分的愈来愈细，而“职业病”这个词在近几年中也经常被各行各业的劳动者提起，那么什么是所谓的“职业病”，构成职业病的要件都包括哪些？请江律师为我们做个简单介绍。

江华律师： 职业病是指企业、事业单位和个体经济组织等用人单位的劳动者在职业活动中，因接触粉尘、放射性物质和其他有毒、有害因素而引起的疾病。

　　职业病必须具备五个要件：

　　1、患病主体必须是企业、事业单位或者个体经济组织的劳动者；

　　2、必须是在从事职业活动的过程中产生的；

　　3、必须是因接触粉尘、放射性物质和其他有毒、有害物质等职业病危害因素而引起的，其中放射性物质是指放射性同位素或射线装置发出的α射线、β射线、γ射线、χ射线、中子射线等电离辐射；

　　4、必须是国家公布的职业病分类和目录所列的职业病。

　　5、必须符合国家职业病诊断标准。

　　在上述五个要件中，缺少不可。

法邦网： 我国法律规定的法定职业病都有哪些？请江律师为我们列举一下吧。

江华律师： 目前我国法定职业病共10大类115种。即：尘肺(13种)、职业性放射性疾病(11种)、职业中毒(56种)、物理因素所致职业病(5种)、生物因素所致职业病(3种)、职业性皮肤病(8种)、职业性眼病(3种)、职业性耳鼻喉口腔疾病(3种)、职业性肿瘤(8种)、其它职业病(5种)。

法邦网： 劳动者在工作中患了职业病，在向用人单位索赔时，用人单位通常会要求劳动者做职业病诊断，劳动者普遍关心的问题是，职业病诊断该去怎么做，对诊断结果不服怎么办？

江华律师： 劳动者可以在用人单位所在地或者本人居住地依法承担职业病诊断的医疗卫生机构进行职业病诊断。需要提供（一）职业史；（二）职业病危害接触史和现场危害调查与评价；（三）临床表现以及辅助检查结果等材料。当事人对职业病诊断有异议的，可以向作出诊断的医疗卫生机构所在地地方人民政府卫生行政部门申请鉴定。 职业病诊断争议由设区的市级以上地方人民政府卫生行政部门根据当事人的申请，组织职业病诊断鉴定委员会进行鉴定。

法邦网： 有劳动者疑惑，同样是在工作期间受伤或患病，是否可以将职业病认定为工伤？什么条件的职业病可以认定为工伤？请江律师为我们谈谈这个问题。

江华律师： 职业病是可以认定工伤的。《工伤保险条例》第十四条是可以认定为工伤情形：

　　……(4)患职业病的；……。要符合我们上面谈到的符合职业病的构成要件，经职业病诊断机构进行诊断证明，并发放《职业病诊断证明书》，才可被诊断为职业病。符合上述条件方可认定为工伤。

法邦网： 若将职业病认定为工伤，患职业病的劳动者该获得哪些赔偿，若不被认定为工伤，劳动者会得到哪些赔偿？

江华律师： 由法律规定并指定一定的部门进行认定的职业病属于法定职业病，在我国法律上主要有10类115种，法定职业病一般情况下属于工伤的范畴，一经确认为工伤，则患职业病的劳动者享有国家规定的工伤保险待遇和职业病待遇。按照《工伤保险条例》其赔偿主要包括医疗费、误工费、护理费、致残后的待遇以及死亡赔偿等。但是也存在不被认定为工伤的职业病，即非法定的职业病，其症状和构成要件等都符合职业病的要求，但是没有法律的规定，因此相关部门不得认定其为职业病。这种情况下不能按照《工伤保险条例》进行获赔，但是劳动者可以获得诊断康复费用、在诊断观察期的费用以及相关的误工费，并包括非财产赔偿主要指安排疑似职业病的职工定期做职业病检查，对患有职业病的劳动者进行调离原岗位妥善安排等。

法邦网： 我们了解到，职业病鉴定后，属于工伤的依工伤标准赔偿，另外还有一个伤残等级鉴定，那么什么是伤残等级鉴定，伤残等级鉴定后的赔偿该如何确定？根据您多年的办案经验，为我们广大劳动者做个简单说明吧。

江华律师： 伤残等级鉴定是指依据《伤残等级鉴定标准》对受到伤残的人员进行物理伤情鉴定，并根据其致害的程度进行分类，主要由轻到重分为十个等级，一级为最重的伤残评定等级，十级为最轻的等级。

　　伤残等级的赔偿标准也是依照伤残程度进行的，伤残等级作为赔偿标准的系数，即一至十级对应百分比系数分别为100％至10％，具体计算方式如下：一级伤残为上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准乘以二十年再乘以100％，二级伤残则乘以90％，依此类推，九级伤残乘以20％,十级伤残乘以10％。

　　上述的就是有关伤残等级的赔偿部分。如果要计算该伤害所要求的赔偿，依据《工伤保险条例》的规定，对医疗费、误工费、交通费、护理费、住宿费、伙食补助费、营养费等进行赔付，如果发生残疾、死亡的，还可要求支付残疾赔偿金、残疾辅助器具费、丧葬费、被扶养人生活费、死亡赔偿金等。

法邦网： 上述我们聊到了职业病的认定、鉴定及职业病的赔偿。劳动者遭遇职业病本属不幸，而一些公司却将患职业病的员工辞退，单方解除劳动合同，从而逃避相关的责任。请问律师，某些公司单方解除劳动合同，辞退患职业病的员工的做法是否合法？我国法律对此有什么相关规定吗？

江华律师： 是不合法的，在《劳动合同法》第四十二条规定：劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：

　　（一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；

　　（二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；

　　…………

　　由此可知，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定在劳动者遭遇职业病的情况下单方解除劳动合同的。

法邦网： 劳动者在遭遇“患病又失业”的情况下，该如何维护自身的合法权益，劳动者可以通过哪些渠道来切实维护自身的合法权利呢？

江华律师： 虽然法律有规定，但是很多单位仍旧解除合同，导致劳动者处境雪上加霜，此时就需要劳动者拿起法律武器来维权了，首先先和单位协商，要求履行劳动合同并给予工伤待遇或者职业病待遇，在不能协商调解的情况下，可以到单位所在地的仲裁委员会申请仲裁，维护自己的合法权益；最后对仲裁结果不服的情况下可以到法院起诉维权。上述的都是通过法律渠道维权的，也可以通过社会监督手段维权，在受到单位的违法解除时，可以第一时间向劳动行政部门举报，也可以向媒体披露。

法邦网： 患职业病的劳动者在通过各种方式索赔维权时，拥有相关有利的证据至关重要，那劳动者该如何搜集对自己有利的证据，在用人单位没有与劳动者签订劳动合同的情况下，劳动者如何证明自己与用人单位存在劳动关系？请江律师为我们劳动者们支支招。

江华律师： 如果没有劳动合同，要搜集能够证明与公司有劳动关系的材料。比如说，员工卡、工资条等。最好能够形成完整的证据链条，能够说明你从事与该用人单位有关的事情，并且从用人单位获得报酬。

法邦网： 最后，有网友问到，职业病都有一定的潜伏期，如劳动者在换了工作后才发现患了职业病，这种情况该如何处理呢？

江华律师： 一般情况下在职工离职的时候也会做一些有关职业病的体检，但是有的职业病具有隐匿性和迟发性，即便检查也不能够发现，因此导致很多退休职工的职业病索赔之路难于上青天，遇到该情况，目前并没有很好的办法来解决，只能靠立法来跨越潜伏期，一方面需要单位及时定期的为员工做职业病检查，用人单位应当采取职业病防治管理措施和有效的职业病防护设施，为劳动者提供个人使用的职业病防护用品 ，另一方面，企业员工要加强自我保护意识。尽量通过提高自己的抵抗力和保护意识来防止不良后果的发生。

法邦网： 对于今天的话题，您还有什么要补充的吗？

江华律师： 《职业病防治法》对违法企业的处罚是很轻的，一些职业病鉴定所也经常做出对企业有利的鉴定，在其背后不乏利益关系。企业自身应当加大对职业病的防护，政府加大对违法企业的处罚。以人为本，构建和谐的劳资关系。

法邦网： 打造高端访谈，解读民生焦点。《法律名人谈》栏目感谢各位网友的支持。再次感谢江律师的参与。在此，也希望您对我们节目提一些意见或者建议，以促进我们更好的为律师和公众服务。

江华律师： 谢谢主持人，谢谢各位网友，祝愿《法律名人谈》越办越好，咱们下期节目再见。