法邦网—法律名人谈

法邦网： 各位网友大家好！欢迎来到《法律名人谈》，我是本期的主持人田凤杰。今天我们很荣幸请到北京市尚权律师事务所的高文龙律师，高律师您好，很荣幸能邀请到您做客《法律名人谈》，观众朋友们都很期待您的讲解，先跟大家打声招呼吧。

高文龙律师： 大家好，很高兴做客法律名人谈。

法邦网： 从古至今，强奸终究屡禁不止。日前被曝光的印度著名导演阿印德，从1985年开始，在7年里强奸5个亲生女儿并让她们先后为自己生下6个孩子。有两个新生儿死在家中直接被掩埋。阿印德称他的目的是为了创造纯正血统。最终被法院判决获刑90年。请问高律师，究竟什么是强奸罪？

高文龙律师： 强奸罪，是指违背妇女意志，以暴力、胁迫或者其他手段强行与妇女发生性关系的行为。本罪最重要的特征就是性行为的发生违背了妇女意志，至于被害人的身份则在所不论。

法邦网： 强迫女人发生性关系，这绝不是一项轻的罪名。作为刑事犯罪，它的构成要件是什么？

高文龙律师： 本罪的犯罪主体是一般是男子，教唆、帮助男子强奸妇女的女子，也可以成为强奸罪的共犯。客观方面，表现为违背妇女意志强行与妇女发生性关系的行为。这种行为有以下特征：1、必须是违背了妇女的真实意愿；2、行为人必须以暴力、胁迫或者其他手段，强行与妇女发生性关系；

法邦网： 和其它大部分罪名一样，强奸罪也分为既遂和未遂。强奸罪的既遂与未遂是怎么区分的呢？

高文龙律师： 强奸罪的既遂一般有三种理论，插入说、射精说和接触说。目前，我国司法实践的一般做法是，对于成年妇女以插入为既遂，对于未成年幼女，以接触为既遂。

法邦网： 不像故意杀人罪，结局只有杀成与没杀成。强奸罪根据作案情节不同刑罚的轻重也会不同，除去简单的性侵，它的法定从重情节都有什么？

高文龙律师： 从刑法条文的表述看，法定的从重处罚的情节是奸淫不满14周岁的幼女，应当从重处罚；刑法第236条第3款还规定了五种情形，应当判处10年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑：1、强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的；2、强奸妇女、奸淫幼女多人的；3、在公共场所当众强奸妇女的；4、二人以上轮奸的；5、致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。以上这五种情况，都属于法定的应当加重处罚的情节。

法邦网： 刚才提到了关于幼女的问题，不论幼女是否自愿，在应知情的前提下，只要与之发生性行为均被视为强奸。那么如果是雏妓呢？嫖宿和法定的强奸罪有什么区别？

高文龙律师： 从量刑上看，刑法第236条规定，奸淫幼女的，要从重处罚，最高刑为10年；刑法第360条第2款规定，嫖宿不满14周岁的幼女的，处5年以上有期徒刑。从侵犯的客体看，强奸罪保护的是幼女的性的不可侵犯的权利，而嫖宿幼女罪保护的是社会的公序良俗；从客观表现看，强奸罪多数情况下都是违背了幼女的个人意志，或者利用了他们对性的无知而实施的行为，而嫖宿幼女罪则不是违背了幼女的个人意愿。

法邦网： 很多男女一开始是有性关系的，可是后来女方不愿意再持续这种关系，男方又不愿失去已经培养好的性伴侣，于是纠缠不休。恼羞成怒的女人便可能会一纸诉状告男人强奸。像这种情况，应该怎么处理？

高文龙律师： 区分是否属于强奸，还是要从是否违背妇女意愿入手，这是强奸罪最核心的也是最本质的特征。实践中，如果能证明两人之间的性行为是在违背妇女意愿的情况下进行，一般会认定为强奸。如果没有证据显示两人发生性行为时是妇女不自愿，那么一般不会被认定为强奸。

法邦网： 双方自愿就不构成强奸，可也有理应自愿却不自愿的情形。如果两个人是夫妻，但是女方因为没情绪或其它情形不愿意发生性行为，而男方却因为欲望高涨或报复将妻子给强行正法了。像这种情形该怎么认定？在夫妻之间有强奸一说吗？

高文龙律师： 这种情况就是所谓的“婚内强奸”，目前我们的法律和司法实践一般不认为这种情况构成强奸。但是现在有些学者也一直在呼吁婚内强奸入罪的问题。支持这种观点的理由是，婚内强奸也属违背妇女意志的行为，其行为特征已经符合了刑法关于强奸罪的规定。但是反对者认为，夫妻之间有法定的性的权利和义务，如果将婚内强奸入罪，将会扩大刑法的打击范围。目前，这种行为是否应当入罪，争议非常大。

法邦网： 近些年来，性侵儿童的事件越来越多，被性侵的不仅有女童，许多的男童也惨遭毒手。然而曾经有禽兽教师在对男童进行鸡奸后竟然被无罪释放！到底强奸男性的司法认定是怎样的呢？男人该怎么维护自己的性自主权？

高文龙律师： 男性被强奸目前还不能定罪。如果被害人是男童，根据法律情节，可以根据刑法第237条的规定进行处罚。（刑法第237条：以暴力、胁迫或者其他方法强制猥亵妇女或者侮辱妇女的，处五年以下有期徒刑或者拘役。聚众或者在公共场所当众犯前款罪的，处五年以上有期徒刑。猥亵儿童的，依照前两款的规定从重处罚。）

法邦网： 关于强奸的罪名已经介绍了许多，节目也接近尾声，请高律师向广大网友们介绍一下，关于强奸罪的量刑标准，如果构成了强奸罪会被判处多重的刑罚？

高文龙律师： 法律规定：一般的强奸行为，处三年以上十年以下有期徒刑。奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑：

　　（一）强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的；

　　（二）强奸妇女、奸淫幼女多人的；

　　（三）在公共场所当众强奸妇女的；

　　（四）二人以上轮奸的；

　　（五）致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。

法邦网： 对于今天的话题，您还有什么要补充的吗？

高文龙律师： 对妇女和儿童犯罪历来是各国刑法打击的重点，我国也同样如此，但是仅仅依靠刑法的打击是不够的，为了更好的妇女的合法权益，还需要建立一些长效机制，以便更好的实现对妇女的保护。

法邦网： 打造高端访谈，解读民生焦点。《法律名人谈》栏目感谢各位网友的支持。再次感谢高律师的参与。

高文龙律师： 感受广大网友的支持，再见！