法邦网—法律名人谈

法邦网： 各位网友大家好！欢迎做客《法律名人谈》，我是本期的主持人贾晶晶。今天我们很荣幸请到振邦律师事务所的江华律师，江律师您好，欢迎您做客《法律名人谈》，先跟大家打声招呼吧。

江华律师： 大家好，我是振邦律师事务所的江华律师，很高兴再次来到《法律名人谈》，和大家一起探讨大学生就业的相关问题。

法邦网： 关于大学生就业这一问题，一直备受关注。有很多大学生好不容易找到一份工作，公司肯定会跟其约定试用期，但对他们而言对试用期是一无所知的。所以请问律师，到底什么是试用期，试用期与实习期有什么区别？

江华律师： 试用期是用人单位和劳动者建立劳动关系后为相互了解、选择而约定的不超过六个月的考察期。试用期包括在劳动合同期限中，试用期间按照《劳动合同法》的规定实施。

　　上述提到的实习期、试用期一般不是在同一个协议中出现，在外企、合资企业、私企一般采用试用期，根据合同期的长度，可以从1―3个月不等，通常试用期为3个月，不得超过6个月。国家机关、高校、研究所一般采用实习期，通常为一年。

法邦网： 既然试用期相当于对于劳动者是否合格的一个考核期，但是我想这个考核期也应该是有时间限制的，那么试用期到底有多长时间呢，我国法律对此有何具体规定？

江华律师： 《劳动合同法》第十九条规定，劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。另外同一个公司与同一个劳动者只能签订一次试用期。

法邦网： 既然我国法律对试用期的长短有明确的规定，最长也就六个月，那么公司能不能延长试用期呢，比如劳动者的试用期是一个月，可是公司以一定的借口延长至两个月，公司的这种做法可以吗？

江华律师： 试用期是按照合同期限来定的，并且计算到劳动合同期限内的，如果试用期变动，则可以按照法律的规定相对的更改劳动合同的期限，但是单位擅自决定或者单独更改试用期或者延长试用期，是违反法律规定的，用人单位应该予以改正，劳动者应要求用人单位改正，否则要承担违约责任。

法邦网： 有的公司不光是延长试用期的时间，甚至是以试用期为考察期做借口不跟劳动者签合同，那么这方面我国的法律对试用期内不签合同有何规定呢，公司能只跟劳动者签订试用期合同吗？

江华律师： 根据《劳动合同法》第十七条第三款规定“试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。”可知，用人单位不能单独与劳动者签订试用期合同，否则是不成立的，视为劳动合同期限。

　　该法第十条规定建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。否则依据该法第八十二条的规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”

法邦网： 大家都知道劳动者最关心的莫过于工资问题了，对于刚进入社会的大学生而言，能拿到第一份工资其意义也较为重大，可是对于试用期的工资到底要怎么发放呢，有什么标准吗？

江华律师： 在《劳动合同法》第二十条对试用期劳动者工资水平也作出了保障“劳动者在试用期的工资不得低于本单位同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，并重申试用期工资不得低于用人单位所在地的最低工资标准”。这条规定，对试用期工资恶意偏低，廉价使用劳动者的行为进行了约束。

法邦网： 其实工资只是福利待遇的一部分，还有社保等方面的福利待遇，那么试用期员工能要求公司给交社保吗，这方面我国的法律有何规定？

江华律师： 我国《劳动合同法》第十九条第四款规定，试用期是包含在劳动合同期限内的，而在该法第十七条规定，用人单位需为劳动者缴纳社会保险，可知，在试用期内劳动者享有社保方面的福利待遇。在用人单位没有主动给予缴纳的情况下，员工可以要求单位缴纳。

法邦网： 之前我们谈到试用期长短、工资以及社保问题，那如果试用期公司给的工资比较低或者是不给交社保，这样的情形劳动者可以辞职吗，到底哪些情况下劳动者可以主动辞职呢？

江华律师： 可以辞职，但是需提前三天通知用人单位，《劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：

　　（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；

　　（二）未及时足额支付劳动报酬的；

　　（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；

　　（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；

　　（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；

　　（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。

　　但是用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。

法邦网： 我想很多刚毕业的大学生辞职的情形还是比较少的，更多的是在试用期被随意开除。我想请问律师，在试用期劳动者可以被随意开除吗，我国的法律是怎样规定？

江华律师： 试用期劳动者也不可以被随意开除，我国《劳动合同法》第二十一条规定在试用期中，除劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形外，用人单位不得解除劳动合同。用人单位在试用期解除劳动合同的，应当向劳动者说明理由。

　　法律规定试用期内用人单位可解除劳动合同仅限于劳动者有下列情形之一：

　　1、在试用期间被证明不符合录用条件的；

　　2、严重违反用人单位的规章制度的；

　　3、严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；

　　4、劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；

　　5、因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；

　　6、被依法追究刑事责任的。

　　7、劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；

　　8、劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的。除上述情形外，用人单位不得在试用期内解除劳动合同。

法邦网： 虽然说我国法律对试用期开除员工有严格的规定，但是在现实中公司试用期开除员工现象屡见不鲜，这一开除必然会给劳动者带来经济和时间的损失。那对此公司是否要承担一定的经济补偿呢，什么情况下公司应该支付一定的经济补偿呢？

江华律师： 在试用期被无故开除，很多劳动者都自认倒霉，但是法律已经明确规定，用人单位可解除劳动合同的条件是其必须举证证明劳动者在试用期间不符合录用条件等，如果用人单位没有证据证明劳动者在试用期间不符合录用条件等，用人单位开除员工需承担因违法解除劳动合同向劳动者支付相应的经济赔偿金。

法邦网： 对于试用期我们谈到了工资、社保、辞职以及辞退等问题，这些问题容易发生劳动争议，比如不交社保、公司随意辞退员工等，如果遇到这些问题员工应该如何维权呢？以您多年的实践经验，请您给刚迈入社会的大学生们提供些宝贵建议吧！

江华律师： 好的，那我就给马上踏入职场的大学生们从劳动法角度提四点建议吧：

　　1、发生劳动纠纷，要及时去申请劳动仲裁。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，劳动争议申请劳动仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。因此，当事人应当自知道或者应当知道权利被侵害之日起一年内向仲裁委提出书面申请，无正当理由逾期提出申请的为超过仲裁时效。超过仲裁时效申请劳动仲裁，又不能证明有中止、中断事由的，将承担丧失胜诉权的风险。

　　2、 如果没有劳动合同，要搜集能够证明与公司有劳动关系的材料。比如说，员工卡、工资条等。

　　3、 需要打印企业的工商登记资料。

　　4、针对您的仲裁请求准备相应的证据材料，具体的可以咨询律师。

法邦网： 对于今天的话题，您还有什么要补充的吗？

江华律师： 随着各大高校的扩招，就业问题越来越被大家所重视，越来越多的劳动纠纷浮出水面，劳动者在签署劳动合同时，要留意看清楚双方的权利义务方面，尤其是工资构成形式、保险的缴纳方式、加班费的计算、合同解除时的解决方案等，另外也要注意看有关违约责任的约定。

法邦网： 打造高端访谈，解读民生焦点。《法律名人谈》栏目感谢各位网友的支持。非常感谢江律师为那些刚进入职场的各位毕业生提供的宝贵意见，再次感谢江华律师的参与，谢谢！

江华律师： 谢谢大家，祝《法律名人谈》节目越办越好，我们下期节目再见。