法邦网—法律名人谈

法邦网： 各位网友大家好！欢迎做客《法律名人谈》，我是本期的主持人吕炎。今天我们很荣幸请到振邦律师事务所的江华律师，江律师您好，欢迎您做客《法律名人谈》，先跟大家打声招呼吧。

江华律师： 大家好，主持人好，我是振邦律师事务所的江华律师，很高兴来到《法律名人谈》，和大家一起探讨农民工工伤索赔的相关法律问题。

法邦网： 广西南丹县的这名矿场民工被诊断出患有职业病，属于工伤。那么，请问江律师，哪些情况下受伤可以认定为工伤，其中哪些又可以被认定为职业病呢？

江华律师： 《工伤保险条例》规定，职工有以下情形的，应当认定为工伤：

　　（1）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的；

　　（2）工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的；

　　（3）在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的；

　　（4）患职业病的；

　　（5）因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的；

　　（6）在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的；

　　（7）法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。

　　职工有下列情形之一的，视同工伤：

　　（1）在工作时间和工作岗位，突发疾病死亡或者在48小时之内经抢救无效死亡的；

　　（2）在抢险救灾等维护国家利益、公共利益活动中受到伤害的；

　　（3）职工原在军队服役，因战、因公负伤致残，已取得革命伤残军人证，到用人单位后旧伤复发的。

　　职业病是指企业、事业单位和个体经济组织等用人单位的劳动者在职业活动中，因接触粉尘、放射性物质和其他有毒、有害因素而引起的疾病。其必须具备四个要件：

　　1、患病主体必须是企业、事业单位或者个体经济组织的劳动者；

　　2、必须是在从事职业活动的过程中产生的；

　　3、必须是因接触粉尘、放射性物质和其他有毒、有害物质等职业病危害因素而引起的，其中放射性物质是指放射性同位素或射线装置发出的α射线、β射线、γ射线、χ射线、中子射线等电离辐射；

　　4、必须是国家公布的职业病分类和目录所列的职业病。产业伤害、职业伤害、工业伤害、工作伤害等都属于职业病的范围。

　　目前我国法定职业病共10大类115种。即：尘肺（13种）、职业性放射性疾病（11种）、职业中毒（56种）、物理因素所致职业病（5种）、生物因素所致职业病（3种）、职业性皮肤病（8种）、职业性眼病（3种）、职业性耳鼻喉口腔疾病（3种）、职业性肿瘤（8种）、其它职业病（5种）。

法邦网： 通过江律师的讲解，我们大体能判断，当自己遇到这种情况时属不属于工伤,如果怀疑自己遭遇了工伤，那么是不是要进行工伤认定，我们该如何进行工伤认定，需要准备哪些材料呢？

江华律师： 申请工伤认定，可以是单位，也可以是工伤职工或者其近亲属、工会组织。申请工伤认定要向缴纳社会保险的社会保险经办部门提出。按照现在大部分地区的行政机构设置，一般向人力资源和社会保障局申请。

　　申请需要提交工伤认定申请表；与用人单位存在劳动关系（包括事实劳动关系）的证明材料；医疗诊断证明或者职业病诊断证明书（或者职业病诊断鉴定书）。工伤认定申请表应当包括事故发生的时间、地点、原因以及职工伤害程度等基本情况。

　　具体程序大体是：

　　（1）提出工伤认定申请，并提供如前所述的资料。

　　（2）社保部门审查，符合条件后，予以受理。

　　（3）经审查符合认定条件的，做出工伤认定结论，发给职工工伤证，通知单位和个人；经审查，不认定为工伤的或不按时做出认定的，可以提起行政诉讼；在认定过程中，因劳动关系是否存在发生争议的，可以申请劳动争议仲裁，直至诉讼。

法邦网： 谢谢江律师的讲解！遭遇工伤之后，我们做这些认定与鉴定最主要的目的是有效维护我们劳动者的合法权益，那么请问，遭遇工伤后我们能请求哪些工伤待遇与赔偿呢？

江华律师： 依据《工伤保险条例》的规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”，遭遇工伤后可以按照该规定享有上述工伤待遇。

　　相关赔偿主要指，对医疗费、误工费、交通费、护理费、住宿费、伙食补助费、营养费等进行赔付，如果发生残疾、死亡的，还可要求支付残疾赔偿金、残疾辅助器具费、丧葬费、被扶养人生活费、死亡赔偿金、对患病的劳动者进行调离原岗位妥善安排等。

法邦网： 广西南丹县农民工索赔的案件中提到，该农民没有与单位签订劳动合同，单位也没有为农民工缴纳任何保险，请问，如果没有签订劳动合同，还可以申请工伤待遇吗，如果没有缴纳工伤保险，可以直接向单位索赔吗？

江华律师： 如果没有劳动合同，要搜集能够证明与公司有劳动关系的材料。比如说，员工卡、工资条等。最好能够形成完整的证据链条，能够说明你从事与该用人单位有关的事情，并且从用人单位获得报酬。

　　如果没有缴纳工伤保险，发生工伤的，由该用人单位按照《工伤保险条例》相关规定的工伤保险待遇项目和标准支付。《工伤保险条例》第六十二条规定“用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金;逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。”

法邦网： 如果单位没有为劳动者购买劳动保险，单位需要承担什么样的责任呢？劳动者可以因此要求单位就没有缴纳保险而赔偿或者补偿吗，具体是如何计算的？

江华律师： 如果单位没有给劳动者缴纳保险，可以依照《工伤保险条例》第六十二条“用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金;逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款”的规定进行处理。

　　《劳动法》第七十二条规定用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。可知用人单位为劳动者缴纳社会保险是强制性规定，单位必须严格遵守。但有些用人单位为了减少用工支出，不给劳动者缴纳社保，此时劳动者可以要求用人单位进行补缴，如果因未缴纳社会保险提出辞职，可以要求单位支付经济补偿金。

法邦网： 无论通过哪种途径请求赔偿，证据是解决纠纷的关键，有了证据就有说服力，那么，请问江律师，为了解决工伤赔偿问题，劳动者一般可以准备哪些证据呢？

江华律师： 首先需要搜集能够证明与公司有劳动关系的材料。比如说，劳动合同、员工卡、工资条等。最好能够形成完整的证据链条，能够说明你从事与该用人单位有关的事情，并且从用人单位获得报酬。

　　其次需要能够证明构成工伤的证据材料，比如工伤认定书、伤残等级证明等。

　　赔偿数额要根据伤残等级的程度进行处理，即一至十级对应百分比系数分别为100％至10％，具体计算方式如下：一级伤残为上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准乘以二十年再乘以100％，二级伤残则乘以90％，依此类推，九级伤残乘以20％,十级伤残乘以10％。 依据《工伤保险条例》的规定，对医疗费、误工费、交通费、护理费、住宿费、伙食补助费、营养费等进行赔付，如果发生残疾、死亡的，还可要求支付残疾赔偿金、残疾辅助器具费、丧葬费、被扶养人生活费、死亡赔偿金等。

法邦网： 谢谢江律师的讲解，通过案例，我们不难发现，即使法律支持劳动者，劳动者也不一定能实现权益保护，如果像广西南丹县农民工索赔案一样，法院主持调解，达成调解协议或者法院做出判决后，单位不履行怎么办？

江华律师： 达成调解协议后，双方关系可以看成明确的债权债务关系，如一方不履行协议的内容，可以向原审法院提出申请强制执行。也可以根据《民事诉讼法》第二百三十条规定“申请执行人因受欺诈、胁迫与被执行人达成和解协议，或者当事人不履行和解协议的，人民法院可以根据当事人的申请，恢复对原生效法律文书的执行。”

法邦网： 对于今天的话题，您还有什么要补充的吗？

江华律师： 目前，社会上还有很多单位没有为职工参加社会保险，包括工伤保险，给职工的利益造成很大的潜在伤害。近年来，为构建和谐社会，保护劳动者的合法权益，国家出台了《工伤保险条例》，对单位不参加工伤保险规定了相应的处罚措施。之后，国家又出台了《社会保险法》，该法规定职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。这对保护工伤职工的合法权益意义重大。今后，职工一旦发生工伤，首先要要求单位及时申请工伤认定，如果单位不申请工伤认定的，要在一年内及时自己提出申请，而不要担心单位是否为自己参加了工伤保险。要拿起法律武器，维护自身的合法权益。

法邦网： 打造高端访谈，解读民生焦点。《法律名人谈》栏目感谢各位网友的支持。非常感谢江律师为劳动者工伤纠纷处理提供的宝贵意见，再次感谢江华律师的参与，谢谢！

江华律师： 谢谢主持人，谢谢各位网友，祝愿《法律名人谈》越办越好。